揭秘阿里合伙人制度的秘密不以股份為目的的創(chuàng)業(yè)都是耍流氓

天使投資人徐小平先生說過：“假如（創(chuàng)業(yè)者）一開始就把主權(quán)讓出去，給出去60%的股份，再偉大的企業(yè)也做不下去；我（創(chuàng)業(yè)者）只要把事情做起來，股份多少不重要，這是錯(cuò)誤的，凡是不以股份為目的的創(chuàng)業(yè)都是耍流氓。”

在“互聯(lián)網(wǎng)+”創(chuàng)業(yè)時(shí)代，創(chuàng)始人如何實(shí)現(xiàn)和維持對公司的控制權(quán)是個(gè)極為重要的問題。如何通過股權(quán)以及其他手段實(shí)現(xiàn)對公司的控制權(quán)，以保證公司能夠按照創(chuàng)始人既定的發(fā)展戰(zhàn)略長遠(yuǎn)發(fā)展，則是一個(gè)嚴(yán)厲的話題。

2021年5月6日，阿里巴巴集團(tuán)向紐交所遞交的招股說明書中專門對其合伙人制度做了闡述。根據(jù)招股書內(nèi)容顯示，阿里巴巴合伙人制度是在2021年正式確定的。馬云和蔡崇信為永久合伙人，其余合伙人在離開阿里巴巴集團(tuán)公司或關(guān)聯(lián)公司時(shí)，即從阿里巴巴合伙人中“退休”。擔(dān)任合伙人期間，每個(gè)合伙人都必須持有一定比例的公司股份。截至遞交招股書時(shí)，阿里合伙人共有28名成員，包括22名阿里巴巴集團(tuán)的治理人員和6名關(guān)聯(lián)公司及分支機(jī)構(gòu)的治理人員。阿里合伙人尤其享有的權(quán)利包括董事提名權(quán)和獎(jiǎng)金分配權(quán)。其中，更為 關(guān)鍵的是董事提名權(quán)，這也是阿里合伙人制度引發(fā)爭議的焦點(diǎn)。招股書中尤其提到，“依據(jù)公司章程，阿里巴巴集團(tuán)后，阿里巴巴合伙人有權(quán)提名阿里巴巴過半數(shù)董事，提名董事需經(jīng)股東會(huì)投票過半數(shù)支持方可生效。”意思是，根據(jù)公司章程規(guī)定，阿里合伙人有權(quán)提名過半數(shù)董事（后阿里巴巴集團(tuán)董事會(huì)成員增至9名），即5名董事代表阿里巴巴集團(tuán)治理團(tuán)隊(duì)的利益，進(jìn)而控制阿里巴巴集團(tuán)董事會(huì)。簡單地講就是，通過合伙人制度安排，阿里巴巴集團(tuán)治理團(tuán)隊(duì)直接在董事會(huì)的9個(gè)席位中占有5個(gè)席位。

雖然從表面來看阿里合伙人制度與“同股不同權(quán)”的公司股權(quán)架構(gòu)（如AB股，即雙重股權(quán)架構(gòu)）有所不同，但二者卻有著異曲同工之妙。只不過前者是直接通過章程規(guī)定董事會(huì)席位的多數(shù)來保留對公司的控制權(quán)，后者是通過將股權(quán)集中在少數(shù)創(chuàng)業(yè)者身上來保證治理層對公司的控制權(quán)。而香港聯(lián)交所的規(guī)則簡單說就是誰持有公司股權(quán)的過半數(shù)（或很多），誰就擁有公司控制權(quán)。顯然，無論是直接在董事會(huì)席位規(guī)定的簡單多數(shù)，還是雙重股權(quán)架構(gòu)，與聯(lián)交所的規(guī)則都是沖突的。正是因?yàn)榘⒗锇桶汀昂匣锶酥贫取边`反了香港證監(jiān)會(huì)“同股同權(quán)”的原則，且香港特區(qū)政府及港交所均已明確表態(tài)不會(huì)為阿里巴巴“合伙人制度”開綠燈，馬云及其治理團(tuán)隊(duì)為堅(jiān)持“合伙人制度”，才不得不放棄在香港證券交易所，退而求其次而選擇在美國紐約證券交易所。

京東商城的CEO劉強(qiáng)東因其硬氣的行事風(fēng)格而被戲稱為“霸道總裁”，正是在這位霸道總裁的帶領(lǐng)下，京東商城很終于2021年5月22日正式登陸美國納斯達(dá)克。事實(shí)上，在京東前，劉強(qiáng)東就已經(jīng)通過投資人投票權(quán)委托的形式掌控著公司的控制權(quán)。京東的招股書顯示，京東發(fā)行前，有11家投資人將其投票權(quán)委托給了劉強(qiáng)東行使。很終使得持股只有18.8%（不含代持的4.3%激勵(lì)股權(quán)）的劉強(qiáng)東，卻據(jù)此掌控了京東過半數(shù)（51.2%）的投票權(quán)。而在京東后，劉強(qiáng)東通過AB股設(shè)置持有公司87%的投票權(quán)，更為牢固地把控著對京東的絕對控制權(quán)。

從公司的治理結(jié)構(gòu)上來講，通常是一個(gè)三層的治理結(jié)構(gòu)：很高層是公司股東（大）會(huì)，第二層是公司董事會(huì)，第三層是公司經(jīng)營治理。因此，大體來講，對于公司的控制權(quán)主要包括股東會(huì)層面的控制權(quán)、董事會(huì)層面的控制權(quán)、公司經(jīng)營治理層面的實(shí)際控制權(quán)。

由于公司運(yùn)作過程中的資本多數(shù)決的表決原則，持股多少直接影響到股東表決權(quán)的大小，以及股東本人對公司的控制權(quán)。而股東表決權(quán)又是股東權(quán)利實(shí)現(xiàn)與保護(hù)的重要手段和工具，是股東的很基本的權(quán)利。

在股份有限公司中，連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有1%以上股份的股東，具有代位訴訟權(quán)。即代替公司向侵犯公司權(quán)利的董事、高級治理人員或者第三人提起訴訟。

有限責(zé)任公司中，代表1/10表決權(quán)以上的股東，有權(quán)申請召開臨時(shí)股東會(huì)議。股份有限公司中單獨(dú)或者合計(jì)持有1/10股份的股東，有權(quán)申請召開臨時(shí)股東大會(huì)；代表1/10以上表決權(quán)的股東，可以提議召開董事會(huì)臨時(shí)會(huì)議。公司法賦予代表1/10以上表決權(quán)的股東以召開臨時(shí)股東會(huì)、臨時(shí)董事會(huì)和請求法院解散公司的權(quán)利。

該比例意義在于阻止其他股東持股比例超過2/3形成絕對控股，即針對他人取得公司絕對控股權(quán)的防御性股權(quán)比例。持股比例等于或超過1/3的股東還有可能獲得1/3董事會(huì)席位。

股份有限公司股東大會(huì)作出普通決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過；有限責(zé)任公司股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。在創(chuàng)始人無法成為絕對控股股東，實(shí)現(xiàn)對公司的絕對控股的情況下，持股超過50%也能在很大程度上把握公司話語權(quán)。

《公司法》規(guī)定，無論是有限責(zé)任公司還是股份有限公司，修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過。